Шаблоны и бланки
| Главная » Статьи » Документы для работников |
Горячие новостиО признании гражданско-правовых договоров трудовыми Аналитика / КонсультацияФизические лица могут привлекаться к работе не только на основании трудового договора. но и на иное юридическое основание. в том числе по гражданско - правовому договору. Как правило. это договор подряда или договор о предоставлении услуг. Иногда характер и порядок выполнения работ по гражданско - правовому договору подобный функциональных обязанностей работника по трудовому договору, в свою очередь. на практике затрудняет разграничение отношений, возникающих по этим договорам. а нечеткое юридическое их оформление порождает споры между сторонами. Случай из практики Согласно пункту 177.8 статьи 177 Налогового кодекса Украины (далее - НКУ ) при начислении ( выплате) физическому лицу - предпринимателю дохода от операций. осуществляемых в рамках избранных им видов деятельности. субъект хозяйствования. который начисляет ( выплачивает ) такой доход, не удерживает налог на доходы у источника выплаты. если физическим лицом - предпринимателем. получающим такой доход. предоставлена выписка или извлечение из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц - предпринимателей о государственной регистрации его как субъекта предпринимательской деятельности. Однако это правило не применяется в случае начисления (выплаты ) дохода за выполнение определенной работы и / или предоставление услуги согласно гражданско - правовому договору. если будет установлено. что отношения по такому договору фактически являются трудовыми. а стороны договора могут быть приравнены к работнику или работодателя в соответствии с подпунктами 14.1.195 и 14.1.222 пункта 14.1 статьи 14 настоящего Кодекса. То есть если физическое лицо - предприниматель по гражданско - правовому договору предоставляет лицу услугу или выполняет определенную работу. которая относится к избранных им видов деятельности и даже предоставляет соответствующие документы о государственной регистрации его как субъекта предпринимательской деятельности. юридическое лицо обязано выполнить функцию налогового агента как работодатель согласно пидпункту14.1.222 пункта 14.1 статьи 14 настоящего Кодекса. а именно. начислять. удерживать и уплачивать в бюджет налог на сумму вознаграждения, выплаченного физическому лицу - предпринимателю за предоставленные им услуги или выполненную работу. если отношения по предоставлению таких услуг или выполнения определенной работы считать трудовыми. В каких случаях и кем может быть установлено, что отношения по оказанию услуг или выполнения определенной работы по гражданско - правовым договорам фактически являются трудовыми. а стороны гражданско - правового договора ( заказчик и подрядчик ) - приравниваются согласно работодателя и работника как сторон трудового договора? Какие виды гражданско - правовых договоров о предоставлении услуг или выполнения определенной работы одновременно могут считаться и трудовыми ? Прежде всего необходимо отметить. что вышеупомянутая норма НКУ выписана недостаточно корректно. Определенных видов гражданско - правовых договоров о предоставлении услуг или выполнения работ. которые одновременно приравнивались к трудовым договорам. не существует. То есть договор может быть или трудовым (глава ИИИ КЗоТ Украины ). и отношения. возникающие с заключением такого договора. регулируются нормами трудового права. или гражданско - правовым ( договор подряда (глава 61 Гражданского кодекса Украины. далее - ГКУ ) или договор о предоставлении услуг ( глава 63 ГКУ ). и отношения. возникающие по заключению такого договора. регулируются нормами гражданского права . Вместе с тем договор гражданско - правового характера при определенных обстоятельствах может быть признан трудовым. соответственно и отношения, возникающие с заключением такого договора. - трудовыми. Однако это возможно только по взаимному согласию сторон или в судебном порядке. В последнее время в судах довольно часто рассматриваются дела по искам граждан о признании договоров гражданско - правового характера. по которым они привлекались к работе. трудовыми. Как показывает судебная практика. суды обычно признают договоры гражданско - правового характера. заключенных с физическими лицами. трудовыми в определенных случаях . Несоблюдение письменной формы договора гражданско - правового характера Как известно. главным основанием возникновения трудовых правоотношений является факт заключения трудового договора. которым в соответствии с частью первой статьи 21 КЗоТ соглашение между работником и собственником предприятия. учреждения. организации или уполномоченным им органом или физическим лицом (далее - работодатель). по которому работник обязательства связывается выполнять работу. определенную этим соглашением. с подчинением внутреннему трудовому распорядку. а работодатель - выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия труда. необходимые для выполнения работы. предусмотренные законодательством о труде. коллективным договором и соглашением сторон . Общий порядок заключения трудового договора установлен в статье 24 КЗоТ. которой, в частности. предусмотрено заключение такого договора. как правило. в письменной форме. Вместе с тем эта норма не запрещает заключать его в устной форме. кроме случаев. когда соблюдение письменной формы является обязательным . Согласно части третьей статьи 24 КЗоТ заключение трудового договора оформляется приказом или распоряжением работодателя о приеме работника на работу. Трудовой договор считается заключенным и тогда. когда приказ или распоряжение не были изданы. но работник фактически был допущен к работе. Пленум Верховного Суда Украины в пункте 7 постановления « О практике рассмотрения судами трудовых споров» от 6 ноября 1992 № 9 разъяснил. что фактический допуск к работе считается заключением трудового договора независимо от того. был ли прием на работу надлежащим образом оформлен, если работа проводилась по распоряжению или с ведома работодателя. Привлечение физических лиц к труду ( кроме заключения трудового договора ) возможно также путем заключения с ними договоров гражданско - правового характера. Обычно это договор подряда на выполнение определенной работы или договор о предоставлении услуг. В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 208 ГКУ такие договоры между физическим и юридическим лицом должны заключаться в письменной форме. Отношения. возникающие с заключением таких договоров. являются гражданско-правовыми и регулируются нормами гражданского права . Таким образом. в случае предоставления физическим лицом услуг по договору гражданско - правового характера. заключенным в устной форме. суд имеет основания полагать. что физическое лицо фактически был допущен к работе. а значит. с ней заключен трудовой договор в устной форме. хотя и приказа или распоряжение издано не было. Продолжение предоставления услуг физическим лицом по истечении срока гражданско - правового договора. заключенного в письменной форме Если по истечении срока гражданско - правового договора о предоставлении услуг. заключенного в письменной форме. этот договор не был перезаключен или функцию она продолжена в порядке. установленном гражданским законодательством. и физическое лицо продолжала оказывать услуги. определенные настоящим договором. с согласия заказчика. суд может считать период предоставления услуг после окончания срока договора гражданско - правового характера работы по трудовому договору. так как при этом не были соблюдены письменной формы гражданско - правового договора . Характер и объем услуг соответствуют трудовой функции по вакантной должности Если на предприятии. в учреждении. организации есть вакантная штатная должность. по которой определены некоторые квалификационные требования и функциональные обязанности. и на это предприятие принимают на работу определенное физическое лицо по гражданско - правовому договору о предоставлении услуг. в котором в качестве услуги определены трудовую функцию ( должность ( профессию ). специальность. квалификацию ). и это лицо фактически выполняет функциональные обязанности по вакантной штатной должности ( профессии). то получим не гражданско - правовой. а трудовой договор. Довольно часто на практике такое оформление правоотношений применяется с целью проверки соответствия лица работе. которая ей поручается. без заключения трудового договора с установлением испытания согласно статье 26 КЗоТ . Порядок оформления договора гражданско - правового характера фактически соответствует порядку оформления трудового договора Если издан приказ или распоряжение о приеме на работу. работник ознакомлен перед началом работы под расписку с правилами внутреннего трудового распорядка. коллективным договором. проведен инструктаж по вопросам охраны труда. заключено дополнительный договор о полной материальной ответственности и т.д. порядок оформления договора гражданско - правового характера фактически соответствовать порядку оформления трудового договора . Название договора гражданско - правового характера зафиксирована как трудовое соглашение, а его содержание соответствует трудовому договору В этом случае существенные условия гражданско - правового договора соответствуют обязательным условиям трудового договора. а права и обязанности сторон этого договора - правам и обязанностям работника и работодателя. Порядок выполнения договора гражданско - правового характера фактически соответствует порядку выполнения трудового договора Речь идет о подчинении внутреннему трудовому распорядку. подпись в книге регистрации выхода работников на работу. ведение табеля учета использования рабочего времени. выплату заработной платы. привлечение к дисциплинарной ответственности и т.п. Мало корректно формулировка, содержащаяся в пункте 177.8 статьи 177 НКУ, стороны гражданско - правового договора могут быть приравнены к работнику или работодателю в соответствии с подпунктами 14.1.195 и 14.1.222 пункта 14.1 статьи 14 настоящего Кодекса. Очевидно. законодатель имел в виду. что в случае признания гражданско - правового договора трудовым стороны этого договора приобретают правового статуса работника и работодателя как сторон трудового договора. Отношения. возникающие из такого договора. должны регулироваться нормами уже не гражданского, а трудового права и на работника распространяться льготы и гарантии. определенные трудовым законодательством ( в т. ч. и гарантии о прекращении договора. права на ежегодный отпуск или компенсацию в случае ее неиспользование т.д. ). Согласно статье 9 КЗоТ условия трудового договора. ухудшающие положение работника по сравнению с законодательством Украины о труде. являются недействительными . Обратить внимание Работник. в отличие от исполнителя как стороны договора гражданско - правового характера. подлежит всем видам общеобязательного государственного социального страхования. в том числе и пенсионному страхованию . Работодатель в соответствии с подпунктом 14.1.222 пункта 14.1 статьи 14 НКУ несет обязанности по уплате работнику заработной платы (согласно требованиям законодательства об оплате труда). а также начислению, удержанию и уплате налога на доходы физических лиц в бюджет. начислений на фонд оплаты труда. другие обязанности, предусмотренные законами. Кроме того. он обязан начислять. удерживать и уплачивать единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование. Какой договор лучше: трудовой или подряда?Помните: неправильно выплачивать работнику заработную плату на основании договора гражданско-правового характера (договора подряда). В таком случае следует оформлять только трудовой договор. Чтобы легче понять разницу между договором подряда (договором гражданско-правового характера) и трудовым договором, приведем их основные характеристики и особенности налогообложения. О трудовом договоре Согласно ст. 21 Кодекса законов о труде Украины (далее — КЗоТ), трудовым договором является соглашение между работником и собственником предприятия, учреждения, организации или уполномоченным им органом либо физическим лицом, по которому работник обязуется: 1) выполнять работу, определенную этим соглашением 2) подчиняться внутреннему трудовому распорядку а собственник предприятия обязуется: 1) выплачивать работнику заработную плату 2) обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон. Трудовой договор может быть оформлен как отдельным письменным документом, так и путем издания работодателем приказа о приеме работника на работу в соответствии с его заявлением. Письменная форма трудового договора приобретает все большее значение, поскольку по мере развития договорных трудовых отношений расширяются права работодателей в сфере дополнительного социального и негосударственного пенсионного страхования своих работников. Законодательство о труде, хотя и предписывает заключать трудовые договоры в письменной форме, все же не признает это обязательным, кроме случаев, о которых прямо сказано в ст. 24 КЗоТ. Так, соблюдение письменной формы является обязательным, в частности: 1) при организованном наборе работников 2) при заключении трудового договора о работе в районах с особыми природными географическими и геологическими условиями и условиями повышенного риска для здоровья 3) при заключении контракта 4) в случаях когда работник настаивает на заключении трудового договора в письменной форме 5) при заключении трудового договора с несовершеннолетним, в соответствии со ст. 187 КЗоТ. Заключение трудового договора в письменной форме является обязательным и в других случаях, предусмотренных законодательством. Например, когда деятельность работников связана с государственной тайной. Как мы указали выше, сторонами трудового договора являются работник и собственник предприятия, учреждения, организации или физическое лицо — СПД (далее — работодатель). Следует помнить, что при заключении трудового договора между физлицом-СПД и работником физическое лицо должно в недельный срок с момента фактического допущения работника к работе зарегистрировать заключенный в письменной форме трудовой договор в государственной службе занятости по месту своего проживания в соответствии с Порядком регистрации трудового договора между работником и физическим лицом, утвержденным приказом Министерства труда и социальной политики от 08.06.2001 г. №260. При заключении трудового договора гражданин обязан представить: 1) паспорт или другой документ, удостоверяющий личность. Помните, что прием на работу лица без паспорта (или с недействительным паспортом) влечет за собой административную ответственность в виде штрафа в размере от 1 до 3 н.м.д.г. (ч. 1 ст. 200 КоАП), т. е. от 17 до 51 грн 2) трудовую книжку 3) в случаях, предусмотренных законодательством, — также документ об образовании (специальности, квалификации), о состоянии здоровья, военный билет 1 и прочие документы (ч. 2 ст. 24 КЗоТ). 1 Прием на работу военнообязанных и призывников, не находящихся на военном учете по местожительству, влечет за собой административную ответственность в виде штрафа от 1 до 3 н.м.д.г. (ч.1 ст. 211-3 КоАП), т. е. от 17 до 51 грн. Так, документ об образовании, о присвоении соответствующей квалификации обязательно подается, если это необходимо для допуска к соответствующей работе. В других случаях представление этого документа не является обязательным, но он может стать важным аргументом в пользу целесообразности приема такого лица на работу. Что касается справки о состоянии здоровья, то обращаем внимание, что запрещается заключение трудового договора с гражданином, которому по медицинскому заключению предложенная работа противопоказана по состоянию здоровья. Но это не означает автоматическую обязанность всех работников предоставлять справку о состоянии здоровья — это делается только в случаях, предусмотренных законодательством. Заключение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) собственника о зачислении работника на работу. Трудовой договор может быть: 1) бессрочным, который заключается на неопределенный срок 2) на определенный срок, установленный по соглашению сторон 3) заключаемым на время выполнения определенной работы. В большинстве случаев на практике заключаются именно бессрочные трудовые договоры. Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера работы, или условий ее выполнения, или интересов работника и в других случаях, предусмотренных законодательными актами. Характерно, что именно срочный трудовой договор очень часто путают с так называемым трудовым соглашением. А если быть более точным, то при оформлении отношений с физлицом по подобному договору он правильно называется — договор подряда. Договор подряда (договор гражданско-правового характера) Согласно ст. 626 Гражданского кодекса Украины (далее — ГК), договором является договоренность двух или более сторон, направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Договор является возмездным, если иное не установлено договором, законом или не вытекает из сути договора. Договоры подряда (работ, услуг), автоперевозок, аренды — это разновидности гражданско-правовых договоров, которые регулируются ГК. В соответствии со ст. 837 ГК, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется на свой риск выполнить определенную работу по заданию второй стороны (заказчика), а заказчик — принять и оплатить выполненную работу. Как видим, предметом договора подряда является результат труда, тогда как по трудовому договору предметом договора является сам труд. Что касается оплаты работы по гражданско-правовому договору, то согласно ст. 854 ГК, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан заплатить подрядчику оговоренную цену после окончательной сдачи работы при условии, что она выполнена должным образом и в согласованный срок или (при согласии заказчика) — досрочно. То есть по договорам подряда оплачивается не процесс труда, а его конкретный (конечный) результат, который определяется по окончании работы и оформляется актом приема-передачи выполненных работ (предоставленных услуг), на основании которых и выплачивается вознаграждение. Однако в трудовой книжке не делается запись о выполнении работы по гражданско-правовым договорам. В то же время подрядчик имеет право требовать выплаты ему аванса только в случае и размере, установленных договором (например на приобретение материалов, необходимых для выполнения работы, и т. п.). Отличия между трудовым и гражданско-правовым договорами показаны в таблице 1. Таблица 1 Отличия между трудовым и гражданско-правовым договорами Различаем трудовой и гражданско-правовой договоры.Различаем трудовой и гражданско-правовой договоры.Часть первая На практике организации и иные наниматели зачастую заключают с физическими лицами договоры гражданско-правового характера, стремясь освободить себя от предоставления целого ряда предусмотренных трудовым законодательством льгот, гарантий и компенсаций, и экономя на уплате страховых взносов в государственные внебюджетные фонды. При этом имеются в виду договоры гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ и (или) оказание услуг. Именно отношения по таким договорам способны подменить трудовые отношения сторон. В связи с этим далее по тексту данной публикации под договорами гражданско-правового характера будут пониматься именно те договоры, предметом которых является выполнение работ и (или) оказание услуг. Заключив договор подряда, возмездного оказания услуг, поручения и т. п. договор, отношения по которым между сторонами строятся на основании норм гражданского законодательства, работодатель освобождается от необходимости предоставлять работающим лицам ежегодные отпуска, оплачивать пособия по временной нетрудоспособности, предоставлять прочие гарантии и компенсации (за вредность и т. п.). Кроме того, от неугодного работника можно избавиться в любой момент, не соблюдая законодательно установленную процедуру увольнения. На принимаемых на условиях гражданско-правовых договоров работников не надо заводить личные дела, оформлять трудовые книжки, вести установленную документацию. Но от оформления карточки пенсионного страхования и необходимости представления данных в органы Пенсионного фонда и налоговые органы работодатель не освобождается. Как представляется, заключение гражданско-правовых договоров выгоднее для работодателей. Следует признать, что это действительно так. Однако именно правильное разграничение отношений (трудовых от гражданско-правовых) и грамотное оформление сторон по заключенному договору способны принести заказчику (нанимателю) определенную выгоду. В противном случае по требованию судебных органов, самого исполнителя (физического лица) и (или) надзорных инстанций сама организация (наниматель) может понести непредвиденные и непроизводительные расходы. На это указывают положения ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса Российской Федерации (далее по тексту публикации - ТК РФ), - в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Как только это случится, организация вынуждена будет уплатить с сумм ранее начисленного вознаграждения страховые взносы в ФСС России, предоставить самому исполнителю соответствующие льготы, гарантии и компенсации. При этом обратим внимание, что согласно ст. 395 ТК РФ денежные требования работников подлежат удовлетворению в полном размере без применения каких-либо сроков исковой давности. Исходя из этого платежи придется произвести за все время. А судебные органы вполне могут произвести индексацию данных платежей, приходящихся на прошлое время, когда уровень заработной платы был ниже. Кроме того, учитывая что суммы оплаты труда должны будут произведены за прошлое время, в части уплачиваемых с них страховых взносов организация вынуждена будет уплатить и пени за несвоевременную их уплату. Кроме того, за нарушение положений трудового законодательства (отказ от заключения трудового договора и его фактическая подмена гражданско-правовым договором без дальнейшего предоставления трудовых гарантий и компенсаций вполне можно отнести к таким нарушениям) в соответствии со ст. 5.27 КоАП РФ должностные лица организаций могут быть привлечены к уплате административного штрафа. За повторное подобное нарушение предусмотрена ответственность в виде дисквалификации на срок от одного года до трех лет. Таким образом, решение о том, какой договор должен быть заключен - трудовой или гражданско-правовой - должно быть взвешенное, в зависимости от характера и содержания предстоящих отношений. Различаем предмет договора Для того чтобы четко обособить отношения по трудовому договору и договору гражданско-правового характера, в первую очередь необходимо правильно определить сферу применения соответствующего договора. Это в свою очередь зависит от предмета договора. Предметом трудового договора являются трудовые отношения сторон. Под ними согласно ст. 15 ТК РФ понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, самим трудовым договором. В свою очередь, под трудовой функцией понимается выполнение определенной работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности, либо выполнение конкретного вида поручаемой работнику работы. Как видим, отношения по трудовому договору регулируются именно ТК РФ и иными руководящими документами в сфере трудовых отношений. Как следствие тому, работник вправе рассчитывать не только на государственные гарантии в сфере оплаты труда (оплата не ниже минимального размера и т. д.), но и на соответствующие льготы, гарантии и компенсации (отпускные, пособия по социальному страхованию, обеспечение специальной одеждой за счет средств работодателя и т. д.). На самого работника возлагаются обязанности, предусмотренные заключенным с ним трудовым договором, правилами внутреннего трудового распорядка и иными документами. В частности, в течение всего рабочего времени работник обязан находиться на рабочем месте, если только иное не оговорено действующим законодательством. Отношения в рамках гражданско-правового договора регулируются гражданским законодательством, а именно нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту публикации - ГК РФ). Так, по договору возмездного оказания услуг в соответствии со ст. 779 ГК РФ выступающее в качестве исполнителя физическое лицо обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность). По договору подряда согласно ст. 702 ГК РФ выступающее в качестве подрядчика физическое лицо обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику. Принято считать, что предметом трудового договора является прежде всего сам процесс трудовой деятельности работника (и только как следствие тому - определенные результаты труда), тогда как предметом гражданско-правовых отношений - результат работы (услуги). Существенными условиями работы по трудовому договору, определяющими ее отличие от выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам, являются: По этим признакам договоры, заключенные организацией с физическими лицами, по мнению налоговых органов (см. в частности, письмо УФНС по г. Москве от 25 декабря 2007 г. № 21-11/123985) могут быть квалифицированы как трудовые в отличие от гражданско-правовых договоров, которые этими признаками не обладают. Сфера применения договоров Фактически сфера применения гражданско-правовых договоров ограничена - это непостоянные (можно сказать, разовые и не свойственные для основной деятельности организации) работы, для выполнения которых в штате соответствующие должности (профессии) не предусмотрены или же являются временно вакантными. А подмена трудовых отношений заключаемыми договорами подряда и т. п. договорами может привести к еще большим платежам. Трудовые договоры заключаются для выполнения работ по должностям и профессиям, предусмотренным утвержденным в установленном порядке штатным расписанием организации. Как представляется, наличие в штате организации должностей служащих или профессий рабочих, в обязанности по которым входит выполнение работ, которые планируются для поручения физическим лицам по договорам гражданско-правового характера, уже может повлечь за собой признание действий администрации неправомерными. Если только у администрации не имелась срочная необходимость поручить разовые краткосрочные работы сторонним лицам. Что же касается сферы применения договоров гражданско-правового характера, то она может быть любой, в том числе затрагивающей и работы, выполняемые штатными работниками. Но в этом случае это не должно носить массового и (или) постоянного характера. Если имеется срочная необходимость заключить на короткий срок договор и определить конкретные результаты работ, то можно заключить и гражданско-правовой договор. Если же острой необходимости в этом нет, а работы можно поручить штатным работникам с заключением с ними договора совместительства или установить доплату за совмещение профессий, то и экспериментировать с договором возмездного оказания услуг или иным подобным договором не следует. Если обязанности намечены к исполнению на постоянной основе, выход напрашивается следующий - заключение трудового договора. В самом гражданско-правовом договоре при описании поручаемых работ (услуг) следует избегать ссылок на выполнение работ по той или иной должности (профессии), а также на длительное действие договора. Весь текст договора должен быть ориентирован на достижение именно результата работ (услуг). Как следствие тому, в нем должны содержаться четкие натуральные единицы измерения. Штатным расписанием организации предусматриваются должности уборщиков и водителей. При этом должности уборщиков предусмотрены для выполнения обязанностей по уборке внутри помещений офиса, а профессии водителей - для перевозок руководящих сотрудников организации и совершения в большинстве своем внутригородских перевозок. Для выполнения непродолжительных по времени дополнительных работ, связанных с приведением в порядок фасада офиса, а также выполнения кратковременных межгородских перевозок администрацией организации принято решение заключить договоры гражданско-правового характера с физическими лицами. В договоре с указанными лицами необходимо четко определить объем поручаемых работ. В частности, в договоре на уборку можно указать - в срок до такого-то числа привести в порядок фасад здания офиса, в т. ч. вымыть столько-то окон и т. д. В договоре на выполнение перевозок можно указать - в течение такого-то периода времени выполнить столько-то перевозок грузов. Форма договора и документальное оформление отношений по договору Если гражданско-правовой договор с физическим лицом должен быть в обязательном порядке оформлен в письменной форме, то отношения по трудовому договору могут иметь место и без подписания сторонами соответствующего соглашения. В ст. 16 ТК РФ напрямую указано на то, что трудовые отношения между работником и работодателем могут возникнуть и на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Таким образом несоблюдение требования о заключении сторонами письменного трудового договора не может повлечь за собой прекращение фактически сложившихся отношений. В рамках гражданско-правовых отношения норма обратная. Часть 2 ст. 162 ГК РФ указывает на то, что несоблюдение простой письменной формы сделки может повлечь за собой ее недействительность. Как следствие тому - исполнитель по договору не может ссылаться на то, что фактически отношения имели место, с выдвижением соответствующих требований. Различается и порядок приема на работу. Если в рамках трудовых отношений обязательным является издание соответствующего письменного приказа, то в рамках гражданско-правовых отношений данные вопросы определяются положениями данного договора, а издание отдельного приказа не требуется. Заключаемым гражданско-правовым договором должно быть предусмотрено документальное оформление результатов работ (услуг, действий) в виде двусторонних актов или тому подобных документов. Такого рода документами подтверждается выполнение предусмотренного договором объема работ (как вариант - отдельного этапа работ) или прием-передача изготовленной продукции. В обязательном порядке в таких документах подтверждается качество выполненных работ (оказанных услуг). В отличие от этого, выполнение трудовых обязанностей подтверждается табелями учета рабочего времени, накладными и иными предусмотренными в организации документами. Качество выполняемых обязанностей может (только может, но не обязательно должно) подтверждаться в рамках управленческого учета (докладными записками, актами ОТК и т. д.). Оформлять табеля учета рабочего времени на лиц, отношения с которыми оформлены гражданско-правовым договором, не следует. Не должен исполнитель по договору подписываться и под всевозможными инструкциями (по технике безопасности и т. д.). В случае необходимости требования о необходимости выполнения исполнителем оговоренных действующим законодательством правил техники безопасности и других требований могут предусматриваться самим договором. Иные отношения по договору Период выполнения своих обязанностей по гражданско-правовому договору определяет сам исполнитель. Он не должен являться к месту выполнения работ (оказания услуг) в строго определенное время, а также находиться в данном месте четко определенное время. Опять же, главное не сам процесс, а результат работы. Исключение могут составлять отдельные случаи, когда выполнение работ обусловлено режимом работы организации. Однако в любом случае подчиняться требованиям внутреннего трудового распорядка исполнитель не обязан. По трудовому договору работник обязан выполнять свои трудовые обязанности в четко определенное правилами внутреннего трудового распорядка, графиком работы, графиком сменности или иным подобным документом время. Продолжительность рабочего дня (рабочей смены), включая время начала и окончания, должна быть четко определена. Необходимо также учитывать, что в общеустановленном порядке исполнитель по гражданско-правовому договору вправе привлечь к выполнению работ (оказанию услуг) соисполнителя, если только иное не предусмотрено самим договором. Тогда как работник по трудовому договору обязан выполнять свои обязанности самостоятельно. Еще одним критерием, по которому отношения сторон по договорам могут различаться, является их ответственность. В рамках трудовых отношений полная материальная ответственность работника за ущерб, причиненный работодателю, предусматривается только в строго определенных случаях. Они оговорены в ст. 243 ТК РФ. В остальных случаях работник может быть привлечен только к ограниченной ответственности, не превышающей его среднего месячного заработка. При этом сам работодатель вправе самостоятельно принять решение о взыскании с работника суммы ущерба, не превышающего его среднего месячного заработка. В свою очередь исполнитель по гражданско-правовому договору во всех случаях несет полную ответственность за ущерб, причиненный заказчику. Так, по договору подряда подрядчик несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком, на что указано в ч. 1 ст. 705 ГК РФ. Исполнитель обязан также возместить вред, причиненный вследствие недостатков работы или услуги (ч. 21 ст. 1096 ГК РФ). Вознаграждение по договору Вознаграждение по заключенному гражданско-правовому договору должно быть напрямую поставлено в зависимость от результатов работ. Следует избегать установления вознаграждения в виде регулярных (периодических) платежей. Исключение составляют авансовые суммы, которые заказчик вправе оплачивать в пользу исполнителя. В целом ряде случаев сумма вознаграждения должна подтверждаться расчетом стоимости (сметой или иным документом). Работающему лицу вознаграждение выплачивается в виде заработной платы. В рамках этого в трудовом договоре обязательно предусматривается величина должностного оклада (тарифной ставки) работника или иного подобного основного вознаграждения. Что касается дополнительных выплат (доплат, надбавок, премий и др.), то они могут либо напрямую предусматриваться договором или же в нем могут содержаться ссылки на локальные документы организации, которые определяют порядок их осуществления. Заработная плата должна выплачиваться не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором. На это указано в ст. 136 ТК РФ. Нарушить приведенные требования работодатель не вправе, ибо будет привлечен к предусмотренной законом ответственности. Имеется в виду в том числе и предусмотренная ст. 236 ТК РФ компенсация за несвоевременную выплату заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику, в размере не менее одной трехсотой ставки рефинансирования Банка России. В свою очередь, вознаграждение по договору гражданско-правового характера выплачивается в суммах и в сроки, которые определены самим договором. Фактически, если работник вправе каждый месяц требовать от своего работодателя выплаты заработной платы на уровне не ниже установленного МРОТа за каждый полностью отработанный месяц и не реже чем 2 раза в месяц, то исполнитель по договору гражданско-правового характера может свое вознаграждение получать и в меньших размерах и даже не получать его вовсе в течение определенного периода времени. Вознаграждение может быть выплачено по факту выполнения работ (оказания услуг), изготовления продукции и т. д. Сумма вознаграждения может составлять и меньше чем законодательно установленный минимальный размер оплаты труда из расчета за соответствующий календарный месяц. Иные расходы сторон по договору В обязанности работодателя согласно трудовому договору обеспечивать не только выплату заработной платы, но и производить иные расходы в пользу работающих лиц, предусмотренные действующим законодательством. Имеются в виду всевозможные льготы, гарантии и компенсации (отпускные, пособия, компенсации за время служебных командировок и т. д.). В установленном порядке работодатель обязан обеспечивать своих работников средствами индивидуальной защиты, орудиями труда и материалами. В случае невыполнения таких обязанностей работодатель зачастую привлекается к осуществлению платежей за простой. Если обязанности выполняются с использованием имущества и инструментов работников, они вправе требовать от работодателя выплаты предусмотренной ст. 188 ТК РФ компенсации. При этом сам работодатель не вправе требовать от работников обязательного использования в рамках выполнения своих трудовых обязанностей своего имущества. Обеспечивать чем-либо исполнителя по гражданско-правовому договору организация-заказчик в общеустановленном порядке не должна. Если только самим договором предусмотрено выполнение работ за счет материалов заказчика, последний обязан предоставить исполнителю соответствующие материальные ценности для исполнения договора. Особо такие условия определены ст. 704 ГК РФ для договора подряда. Определено, что если иное не предусмотрено договором подряда, работа должна выполняться из материалов подрядчика, его силами и средствами. При этом подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования обремененных правами третьих лиц. В случае если на заказчика возлагается обеспечение деятельности подрядчика материалами или иными материальными ценностями (спецодеждой, оборудованием и т. п.), последний должен возместить понесенные заказчиком расходы. Либо исполнитель оплачивает соответствующие расходы заказчика, или же на соответствующую сумму уменьшается величина выплачиваемого по договору вознаграждения. В любом случае производимые по договору платежи необходимо разбивать на две части - непосредственно вознаграждение за выполнение работ (оказание услуг, изготовление продукции) и отдельно возмещение (оплата) расходов, связанных с выполнением работ (оказание услуг, изготовлением продукции) по договору. Учитывая тот факт, что по гражданско-правовому договору исполнитель не вправе требовать от заказчика оплаты больничного листка, предоставления оплачиваемого отпуска и т. д. данные обстоятельства должны быть заранее обговорены с привлеченным лицом. Не допускается предусматривать заключенным договором оплату таких сумм в пользу исполнителя. Такие факты могут приводиться проверяющими органами в обоснование требований о трактовке наличествующих между сторонами отношений как трудовых. Вместо осуществления в пользу исполнителя соответствующих выплат самим договором может предусматриваться своеобразная компенсация в виде увеличенного вознаграждения или т. п. Страховые взносы в государственные внебюджетные фонды Несмотря на афишировавшиеся с 2011 г. изменения, на выплаты по договорам гражданско-правового характера по-прежнему не должны начисляться страховые взносы в ФСС России. Объясняется это тем, что п. 2 ч. 3 ст. 9 Федерального закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования с нового года никаких изменений не претерпел. Как и ранее, в базу для начисления страховых взносов, подлежащих уплате в ФСС России, не включаются любые вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по договорам гражданско-правового характера. В полной мере взносы не уплачиваются в том числе и по тем договорам, предметом которых является выполнение работ и (или) оказание услуг. В Пенсионный фонд и в фонды обязательного медицинского страхования страховые взносы на вознаграждения по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ и (или) оказание услуг, начисляются. К договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ или оказание услуг, на выплаты в пользу физических лиц по которым должны начисляться страховые взносы, относятся, в частности, договоры подряда, возмездного оказания услуг, перевозки, транспортной экспедиции, хранения, поручения, комиссии, доверительного управления имуществом, агентский договор. Также к таким договорам можно отнести договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Не относятся к договорам гражданско-правового характера, на выплаты по которым следует начислять страховые взносы, такие договоры, как купли-продажи (включая поставку, контрактацию), мены, дарения, ренты, пожизненного содержания, найма помещений, займа, кредита, факторинга, банковского счета и вклада, страхования, коммерческой концессии, публичного обещания награды, публичного конкурса, проведения лотерей. Вознаграждения по договору аренды могут выступать в качестве объекта обложения страховыми взносами только в части выплат за оказание услуг по технической эксплуатации и управлению автотранспортных средств в рамках договора аренды автотранспортного средства с экипажем. Непосредственно же суммы арендной платы объектом обложения страховыми взносами являться не могут. На это, в частности, было указано в письме Минздравсоцразвития России от 12 марта 2010 г. № 550-19. Для целей исчисления страховых взносов с выплат по договорам гражданско-правового характера выплачиваемые в пользу физического лица - исполнителя суммы рекомендуется разбивать на две составные части: непосредственно сумма вознаграждения за выполненные работы (оказанные услуги) и возмещение расходов исполнителя в связи с выполнением работ (оказанием услуг) по договору. Вторая часть выплат в пользу исполнителя из числа физических лиц не облагается страховыми взносами на основании подп. ж п. 2 ч. 1 ст. 9 Федерального закона № 212-ФЗ. Данная норма касается как страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, так и взносов, уплачиваемых в фонды обязательного медицинского страхования. Таким образом, от обложения страховыми взносами можно освободить выплаты, производимые в пользу физического лица в качестве возмещения стоимости материалов, предоставленных самим исполнителем, а также выплаты, связанные с проездом к месту проведения работ (оказания услуг), проживанием в месте работ и т. п. расходы. Возможность разделения выплачиваемых сумм предусмотрена в том числе положениями п. 2 ст. 709 ГК РФ, согласно которому цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Страховыми взносами облагается непосредственно сумма вознаграждения. Наряду с изложенным необходимо учитывать, что возмещаемые по договору расходы исполнителя (подрядчика) должны быть не только обособленны, но и документально подтверждены. Особенно это касается расходов по проезду, проживанию и т. п. расходов. Не облагаются взносами также и выплаты по договорам гражданско-правового характера, которые начисляются в пользу иностранных граждан и лиц без гражданства, имеющих статус временно пребывающих на территории Российской Федерации. При проверках ФСС РФ зачастую инспекторы требуют уплаты со всей суммы начисленного вознаграждения страховых взносов, мотивируя такое требование тем, что фактически имели место быть трудовые отношения. Однако такого рода требования проверяющих можно считать неправомерными. Только судебные органы вправе трактовать фактически наличествующие между сторонами отношения отношениями по гражданско-правовым сделкам со всеми вытекающими последствиями. Вообще не должны страховые взносы (как в Пенсионный фонд, так и фонды обязательного медицинского страхования, в ФСС России) начисляться на следующие выплаты по гражданско-правовым договорам:
Точнее, приведенные выплаты не включаются даже в объект обложения страховыми взносами, а потому не должны фигурировать в индивидуальных карточках физических лиц, а также в представляемой в государственные внебюджетные фонды отчетности. Страховые взносы от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний Страховые взносы от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний начисляются на выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц по договорам гражданско-правового характера, если только самим этим договором предусмотрена обязанность заказчика уплачивать такие страховые взносы (т. е. предусмотрено ли страхование исполнителя договора). При этом не имеет значения, является исполнителем по договору гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин и (или) лицо без гражданства. В случае когда согласно заключенному договору заказчик обязан исчислять и уплачивать страховые взносы с сумм начисленного в пользу физического лица - исполнителя вознаграждения, данные взносы уплачиваются, если не обязан - не уплачиваются. При этом с 2011 г. приведенные положения не изменились. С указанной даты они закреплены в ч. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Соответствующие дополнения были приняты Федеральным законом от 8 декабря 2010 г. № 348-ФЗ. Налог на доходы физических лиц Налог на доходы физических лиц исчислять и уплачивать следует в обоих случаях как при заключении трудовых, так и гражданско-правовых договоров. При этом сама организация не вправе соглашаться с предложениями физических лиц не удерживать с сумм выплачиваемого по договору вознаграждения налога на доходы физических лиц. Выступая в качестве налогового агента по указанному налогу, плательщик вознаграждения обязан в установленном порядке исчислить, удержать и перечислить в бюджет соответствующие суммы налога. При всем этом выступающее в качестве исполнителя по договору физическое лицо вправе сэкономить на удерживаемом из вознаграждения налоге. Как следствие тому - и заказчик может обеспечить выплату вознаграждения в большем размере. Объясняется это тем, что исполнитель вправе рассчитывать на получение от налогового агента профессионального налогового вычета, предусмотренного п. 2 ст. 221 НК РФ. Вычет заключается в уменьшении выплачиваемых по договору сумм на фактически произведенные исполнителем и документально подтвержденные расходы, непосредственно связанные с выполнением работ (оказанием услуг) по договору. Допустим, что организация заключила с физическим лицом договор возмездного оказания услуг. Данное лицо проживает в другом населенном пункте. По данному договору выплате исполнителю подлежит общая сумма в размере 25 200 руб. в том числе возмещение расходов исполнителя по договору в размере 7200 руб. (проезд к месту оказания услуг и обратно, проживание) и непосредственно сумма вознаграждения по договору в размере 18 000 руб. В данном случае физическое лицо - исполнитель вправе рассчитывать на получение от выступающей в качестве заказчика по договору организации профессионального налогового вычета по налогу на доходы физических лиц. Вычет может быть предоставлен на суммы фактически произведенных исполнителем и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с оказанием услуг, а именнона сумму 7200 руб. Для получения вычета физическое лицо должно обратиться с письменным заявлением на имя руководителя организации (заказчика) и приложить к данному заявлению документы, подтверждающие фактически произведенные расходы по проезду и проживанию в месте оказания услуг. При получении такого заявления от исполнителя организация (заказчик) - налоговый агент вправе предоставить профессиональный налоговый вычет, предусмотрев удержание налога на доходы физических лиц только с суммы вознаграждения в размере 18 000 руб. Сумма налога с вознаграждения составит 2340 руб. (18 000 руб. . 13%). Соответственно, и страховые взносы в Пенсионный фонд РФ и фонды обязательного медицинского страхования организация-заказчик вправе начислить только с самой суммы вознаграждения. Если организация не пользуется льготами по взносам, сумма взносов в Пенсионный фонд РФ составит 4680 руб. (18 000 руб. . 26%), в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования - 558 руб. (18 000 руб. . 3,1%), в территориальные фонды обязательного медицинского страхования - 360 руб. (18 000 руб. . 2,0%). Понесенные физическим лицом расходы по договору в размере 7200 руб. освобождаются от обложения страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование и на обязательное медицинское страхование на основании подп. ж п. 2 ч. 1 ст. 9 Федерального закона № 212-ФЗ. В части взносов, уплачиваемых в ФСС России, как суммы вознаграждения (18 000 руб.), так и суммы возмещенных расходов (7200 руб.) не включаются в объект обложения на основании п. 2 ч. 3 ст. 9 Федерального закона № 212-ФЗ. Источники: , | |
| Просмотров: 684 | |
| Всего комментариев: 0 | |